Види взаємопов'язаних осіб: афілійовані, контролюючі, взаємозалежні

Від наявності компаній і фізичних осіб відносин зв'язаності можуть залежати різні правові наслідки. Проте взаємозалежні між собою особи можуть називатися по-різному. Найзвичніший термін — афілійовані особи. Але є й інші назви. Чим вони відрізняються? У яких галузях відносин вони застосовуються? Кого можна віднести до афілійованих осіб та за якими критеріями?

Закон передбачає різні критерії визначення афілійованих осіб, контролюючих та контрольованих осіб, що контролюють боржника осіб та взаємозалежних осіб.

Афілійовані особи компанії

Коротко

Загальне визначення афілійованих осіб є досить лаконічним. Закон розуміє під ними фізичних та юридичних осіб, здатних впливати на діяльність організацій та фізосіб, що здійснюють підприємницьку діяльність. Термін використовується в корпоративних відносинах, антимонопольному регулюванні, банкрутстві.

Який закон визначає

Стаття 4 Закону РРФСР від 22.03.1991 № 948-1 «Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках».

Докладніше

Афілійованими особами компанії є:

• член її ради директорів (наглядової ради) чи іншого колегіального органу управління, член її колегіального виконавчого органу, а також її керівник;



• особи, які мають право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів акцій або вкладів, часткою статутного або складеного капіталу компанії;



• організація, в якій дана компанія має право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів, що припадають на голосуючі акції або складові статутного чи складеного капіталу вклади, частки даної юридичної особи;



• члени рад директорів (наглядових рад) чи інших колегіальних органів управління, колегіальних виконавчих органів учасників, керівники фінансово-промислової групи - якщо компанія є учасником фінансово-промислової групи;



• особи, що належать до групи осіб, до якої належить дана компанія.

Визначення афілійованості за ознакою «групи осіб» — мабуть, найскладніше застосування на практиці. Група осіб – це кілька фізичних осіб чи організацій, які взаємопов'язані одна з одною певним чином.

Наприклад, до групи осіб входять:

• компанія та її учасник (фізособа чи інша організація), який має понад 50% загальної кількості голосів голосуючих акцій, вкладів або часток у статутному (складеному) капіталі;



• фізична особа (наприклад, учасник компанії) та її родичі: чоловік, батьки, усиновлювачі, діти, брати та сестри;



• особи, кожна з яких за рядом ознак входять до групи з однією і тією ж фізособою або компанією та ті, хто входить до групи з будь-якою з таких осіб.

Повний перелік ознак тих осіб, які можуть входити до групи осіб, міститься у ст. 9 Закону РРФСР від 22.03.1991 № 948-1 «Про конкуренцію та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» (далі – Закон про конкуренцію).

Афілійованими особами індивідуального підприємця є:

• особи, які належать до групи осіб, до якої належить цей підприємець;



• компанія, у якій він має право розпоряджатися більш ніж 20% загальної кількості голосів акцій або вкладів, часткою статутного або складеного капіталу компанії (ст. 9 Закону про конкуренцію).

Насправді, зокрема, під час розгляду судових суперечок, часто зустрічається термін «фактична афілірованість». Як правило, він означає, що перелічені у законі ознаки «юридичної» афілірованості відсутні, але певний взаємозв'язок між особами є. Наприклад, через спорідненість чи властивість з керівником чи органами управління або за іншими критеріями, які дозволяють встановити факт впливу управління компанією.

Контролюючі особи компанії

Коротко

Поряд із поняттям «афілійовані особи» закон використовує термін «контролюючі особи» та «підконтрольні особи». До «контролюючих» відносяться ті особи, які можуть впливати на рішення компанії. Ці категорії використовуються для визначення зацікавленості в угоді в ТОВ і АТ.

Який закон визначає

Стаття 45 Федерального закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю", стаття 81 Федерального закону від 26.12.1995 № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства".

Докладніше

Контролюючою особою з метою визначення угоди із зацікавленістю є:

• особа, якій належить понад 50% голосів на загальних зборах;



• особа, яка має право призначити директора або більше половини членів ради директорів (п. 1 ст. 45 Федерального закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю", далі - Закон про ТОВ).

Зверніть увагу: не кожен учасник, який володіє часткою у статутному капіталі у розмірі 50% має права контролюючої особи.Справа в тому, що фактично він може мати менше 50% голосів на зборах. Наприклад, якщо статут передбачає особливий порядок визначення кількості голосів або якщо права учасника на обрання членів органів компанії обмежені угодою (п. 1 ст. 32, п. 3 ст. 8 Закону про ТОВ, ст. 67.2 ЦК України).

Контролюючими особами можуть бути:

• учасники (акціонери) компанії;



• особи, які керують організацією через інші організації (наприклад, вони можуть бути учасниками юридичних осіб-учасників контрольованої компанії);



• особи, які можуть управляти компанією на підставі угод (наприклад, на підставі договору застави частки з передачею прав учасника ТОВ, на підставі договорів довірчого управління майном, та (або) простого товариства, та (або) доручення, та (або) акціонерної угоди, та (або) іншої угоди, предметом якої є здійснення прав, засвідчених акціями (частками) підконтрольної організації).

Підконтрольною організацією чи особою визнається юридична особа, яка перебуває під прямим чи непрямим контролем контролюючої особи.

Контролюючі боржника особи

Коротко

Термін «Контролюючі боржника особи» застосовується у справах про банкрутство. Це фізична чи юридична особа, яка має або мала право давати обов'язкові для виконання боржником вказівки або можливість іншим чином визначати дії боржника, у тому числі щодо вчинення правочинів та визначення їх умов. Тимчасовий період існування такого права — три роки, які передували виникненню ознак банкрутства, а також після їхнього виникнення до прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом.

Який закон визначає

Пункт 1 ст.61.10 Федерального закону від 26.10.2002 № 127-ФЗ «Про неспроможність (банкрутство)».

Докладніше

Можливість визначати дії боржника може досягатися чинністю:

• перебування з боржником (керівником чи членами органів управління боржника) у відносинах кревності чи властивості, посадового становища;



• наявності повноважень здійснювати правочини від імені боржника, заснованих на довіреності, нормативному правовому акті чи іншому спеціальному повноваження;



• посадового становища (якщо особа заміняла посади головного бухгалтера, фінансового директора боржника, або мала право самостійно або спільно з зацікавленими особами розпоряджатися 50% і більше голосуючих акцій АТ, або більш ніж 50% часток статутного капіталу ТОВ, або більш ніж половиною голосів у загальних зборах учасників юридичної особи або мало право призначати (обирати) керівника боржника, а також іншу посаду, яка надає можливість визначати дії боржника);



• інакше, зокрема шляхом примусу керівника чи членів органів управління боржника чи впливу них.

Передбачається, що особа була контролюючою боржника особою, якщо ця особа:

• було керівником боржника чи керуючої організації боржника, членом виконавчого органу боржника, ліквідатором боржника, членом ліквідаційної комісії;



• мало право самостійно або разом із зацікавленими особами розпоряджатися 50% і більше голосуючих акцій АТ, або більш ніж 50% часток статутного капіталу ТОВ, або більш ніж половиною голосів у загальних зборах учасників юрособи або мали право призначати (обирати) керівника боржника;



• отримувало вигоду з незаконної чи недобросовісної поведінки осіб, які в силу закону, іншого правового акта чи установчого документа юридичної особи уповноважені виступати від його імені.

Крім цього, арбітражний суд може визнати особу контролюючою боржника особою з інших підстав. Виняток зроблено лише для тих осіб, чий зв'язок з боржником обмежується прямим володінням менш ніж 10% статутного капіталу юридичної особи та отриманням звичайного доходу, пов'язаного з цим володінням (пункти 2, 4-6 ст. 61.10 Федерального закону від 26.10.2002 № 127- ФЗ «Про неспроможність (банкрутство)»). Тим самим, будь-який власник частки у розмірі 10% статутного капіталу і більше — потенційно може стати особою, яка контролює боржника.

Взаємозалежні особи

Коротко

Ще один термін – взаємозалежні особи. Його застосовують з метою оподаткування. Якщо особливості відносин між особами можуть впливати на умови або результати угод, які вони здійснюють, або економічні результати діяльності цих осіб або діяльності осіб, які вони представляють, такі особи визнаються взаємозалежними для цілей оподаткування.

Який закон визначає

Докладніше

Для визнання взаємної залежності осіб враховується вплив, який може чинитися через участь однієї особи в капіталі інших осіб, відповідно до укладеної між ними угоди. Окрім угоди, таким фактором може бути наявність іншої можливості однієї особи визначати рішення, які приймають інші особи.

Зокрема, взаємозалежними особами визнаються:

• організації, якщо одна з них прямо чи опосередковано бере участь в іншій, а частка такої участі становить понад 25%;



• фізична особа та компанія, якщо фізична особа прямо чи опосередковано бере участь в організації та частка такої участі становить понад 25%;



• організації у разі, якщо одна й та сама особа прямо чи опосередковано бере участь у цих організаціях і частка такої участі в кожній організації становить понад 25%;



• організації, у яких повноваження одноосібного виконавчого органу здійснює одну й ту саму особу (п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Повний перелік осіб, які визнаються взаємозалежними, міститься у п. 2 ст. 105.1 НК РФ. При цьому суд може визнати особи взаємозалежними з інших підстав, якщо відносини між цими особами мають ознаки, зазначені у визначенні взаємозалежних осіб (пункті 1 ст. 105.1 НК РФ).

Податківці та суди у спорах про отримання необґрунтованої податкової вигоди використовують ухвалу як взаємозалежних, так і афілійованих осіб. Наприклад, в одному з актів Пленум ВАС РФ роз'яснив, що податкова вигода може бути визнана необґрунтованою, якщо податковий орган доведе, що діяльність платника податків, його взаємозалежних чи афілійованих осіб спрямована на здійснення операцій, пов'язаних із податковою вигодою, переважно з контрагентами, що не виконують своїх податкових обов'язків (постанова Пленуму ВАС РФ від 12.10.2006 № 53 "Про оцінку арбітражними судами обґрунтованості отримання платником податків податкової вигоди").

Марія Базюк,
к.ю.н., головний редактор Rusprofile.ru, доцент кафедри правознавства та практичної юриспруденції ІОН РАНХіГС

Дізнайтеся, з якими організаціями пов'язаний контрагент за засновником, керівником та адресою. Перевірте, чи не було у власників компанії сумнівних чи ліквідованих фірм.

Інші статті

Зв'язки контрагента: навіщо вивчати цю інформацію під час перевірки

юридичною мовою відносини між особами називаються афілірованістю. Причому від наявності чи відсутності таких відносин можуть залежати правові наслідки (ст. 53.2 ЦК України). Чому під час перевірки контрагента буває важливо з'ясувати його зв'язок з іншими компаніями та фізичними особами? Про які зв'язки можна дізнатися за допомогою сервісу? Які ризики допоможе запобігти інформації про зв'язки? Розкажемо у цьому матеріалі.

Чому важливо перевіряти надійність контрагента

Мета перевірки контрагента — запобігти ризикам співпраці з «одноденкою» або недобросовісною компанією. Розділ «Надійність» допомагає звести докупи всі ключові відомості про компанію з відкритих джерел і побачити, які факти характеризують компанію негативно або позитивно. Результат оцінки контрагента представлений також як рейтингу надійності конкретної компанії: низького, середнього чи високого. На підставі аналізу користувачі отримують рекомендації щодо кожного з факторів.

Що змінив Верховний суд у підходах до оцінки належної обачності

Належна обачність є одним із ключових понять для податкових спорів, які пов'язані із укладанням договорів із «проблемними контрагентами». У таких випадках податкова донараховує податки та пені, або відмовляє в отриманні відрахувань із ПДВ. На практиці критерії належної обачності періодично зазнавали трансформації. Черговий виток змін стався у 2020 році під час розгляду спору Верховним судом.

Афілійовані особи та компанії

Поняття «афілійовані особи» з'явилося відносно недавно, і вже встигло набути негативного підтексту.Не дивно, адже його дуже часто можна зустріти в текстах, де йдеться про корупцію, виведення активів, фіктивні угоди, незаконну оптимізацію податків тощо.

Афілійовані особи – це всі особи, які можуть впливати на управлінські рішення, які приймає компанія. Йдеться про укладення великих угод, прийняття рішень про зміну структури управління бізнесом, стратегію розвитку компанії тощо.

Давайте розберемося, хто вони – афілійовані особи та компанії, і як уникнути негативних наслідків, пов'язаних з ними.

Що означає афілійовані юрособи?

Згідно зі статтею 4 Закону «Про конкуренцію…» під афілійованими особами розуміються ті компанії або співробітники (а також представники «тої ж групи», у тому числі спорідненої), які можуть впливати на діяльність організації та стратегічні рішення, що приймаються її керівним складом.

Конкретні критерії віднесення до афілійованих структур ми навели у статті «Афілійовані чи взаємозалежні особи». У цій публікації детально йдеться і про афілійовані зв'язки в групі осіб, які описує стаття 9 закону «Про захист конкуренції» від 26.07.2006 № 135-ФЗ.

Характер афілійованості тут може бути:

• майновим;



• договірним;



• організаційно-управлінським;



• сімейно-правовим;



• змішаним.

Антимонопольне та антикорупційне законодавство РФ висуває свої вимоги стосовно угод, до яких вступають афілійовані юридичні особи.

Одне з них – ведення реєстру афілійованих осіб, завдяки якому:

• Знижується ризик того, що правочин визнають недійсним, наприклад, через несхвалення виконавчого колегіального органу.



• Потенційний контрагент отримує можливість оцінити всі ризики та перспективи майбутньої угоди. Отже, зменшується небезпека того, що даний факт господарського життя підприємства визнають фіктивним через наявність у ньому зацікавленості та ненадання партнеру інформації про наявність афілійованих відносин у структурі партнерської організації.



• Зберігаються капітал та інвестиції внаслідок зниження ймовірності втручання у роботу сторонніх організацій.



• Здійснюється антимонопольне регулювання.



• Виконується норма, передбачена наказом Мінфіну від 29.04.2008 № 48н: юрособа зобов'язана інформувати податкову про угоди із пов'язаними особами.

З 21 грудня 2016 року юридичні особи зобов'язані вести списки бенефіціарних власників (ст. 6.1 Федерального закону від 07.08.2001 № 115-ФЗ "Про протидію легалізації (відмиванню) доходів...").

Додаткові ознаки афілійованості юридичних осіб

Крім явних ознак афілійованості, перерахованих у згаданих вище нормативних актах, про залежність організації та пов'язаної особи можна судити, наприклад, за рівнем контролю компанії у конкретних господарсько-економічних обставинах.

Зокрема, в ухвалі Верховного Суду РФ від 21.12.2017 № 53 роз'яснюється, хто саме розділить відповідальність з безпосередніми учасниками процедури банкрутства організації:

• Юридична та фізична особа, які є виконавчим органом (керівна компанія та її керівник – ст. 65.3 ДК РФ) несуть солідарну відповідальність – пункти 3 та 4 ст. 53.1 ЦК України, ст. 1080 ЦК України. Відповідальність зазначено у статтях 61.11 – 61.13, 61.20 Закону «Про банкрутство».



• Контролюючою визнається особа, яка мала право «спільно із зацікавленими особами розпоряджатися 50 і більше відсотками акцій» організації, а також більш ніж половиною голосів у загальних зборах або статутного капіталу ТОВ (п. 4 ст. 61.10 Закону про банкрутство). Крім того, до контролюючих належать ті, хто міг призначати керівника компанії.



• Номінальний керівник, який передав фактичне управління іншому за довіреністю або вказівкою третьої особи, яка не мала відповідних формальних повноважень, не втрачає статусу контролюючої особи. Зазначені обставини не звільняють номінального керівника можливості впливати на боржника, зокрема забезпечувати належну роботу системи управління юридичною особою (п. 3 ст. 53 ДК РФ). Номінальний та фактичний керівники несуть субсидіарну відповідальність.

Читайте на тему:

Як довести афілійованість юридичних осіб?

Поняття афілійованості в російському законодавстві залишається не до кінця розкритим. Ще у 2012 році на розгляд до Держдуми внесли законопроект №47538-6. У ньому автори намагалися докладно розкрити термін афілійованості та перерахувати конкретні схеми участі однієї юридичної особи у діяльності іншої. Більше того – один із пунктів проекту передбачав можливість визнання судом афілійованих відносин, незважаючи на відсутність конкретних законодавчо передбачених ознак, тобто, виходячи із фактичних обставин справи.

Однак у статтю 53.2 Цивільного кодексу РФ досі не внесені зміни, але в сучасній судовій практиці визнають можливість наявності прямої та непрямої афілірованості на фактичних підставах, навіть у разі відсутності правовідносин між організацією та пов'язаними особами.

Так, з ухвали Верховного Суду РФ від 15.06.2016 № 308-ЕС16-1475 випливає, що наявність афілійованих зв'язків можна доводити будь-якими, не забороненими процесуальним законом засобами. Навіть у разі, коли дві організації не входять до однієї групи осіб, то як докази можна використовувати такі обставини:

• у юридичних одні й самі дебітори;



• перетин основних видів діяльності юридичних осіб;



• витрачання кредитних коштів організації забезпечення потреб контрагента;



• якщо продукція однієї організації відвантажується зі складу іншої;



• юридичні особи виступають взаємними кредиторами та дебіторами;



• обидві компанії подали заяву про банкрутство за спрощеною процедурою за один день.

Отже, ключовим ознакою афілірованості не взаємовідносини у межах економічної залежності, а можливість проводити принципові рішення юридичної особи, яких залежить доля організації.

Крім того, в судовій практиці є приклади, коли наявність афілійованого зв'язку ставилося під сумнів навіть за наявності явної економічної залежності.Так, у справі про банкрутство (постанова П'ятнадцятого арбітражного апеляційного суду від 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 у справі № А53-3626/2013) суд дійшов висновку, що про факт приналежності до одного «виробничого комплексу однієї організації від іншої не свідчать такі обставини:

• наявність договірних відносин;



• виконання повноважень одноосібних виконавчих органів покупця та постачальника однією і тією ж особою;



• афілійований склад акціонерів організацій.

«Виконання повноважень одноосібного виконавчого органу однією особою. , а також афілійований склад акціонерів позичальника та поручителя не свідчать про те, що зазначені особи входять до єдиного виробничого комплексу та виробнича діяльність однієї організації залежить від іншої…», – йдеться у визначенні.

Таким чином, суд визнав наявність формальних ознак афілійованості за відсутності фактичної економічної залежності. Отже, це поняття може характеризувати правовідносини, засновані інших видах соціальної залежності – наприклад, структурно-организационной.

Які ризики пов'язані з афілійованими юр особами?

Як із контрагентами, так і з учасниками афілійованих організацій пов'язані певні ризики. Деякі з них:

1. Фактичні ознаки афілійованості дедалі частіше розцінюються контролюючими органами як спроби податкової оптимізації.

У будь-якій спірній ситуації претензії з боку податкових інспекторів та третіх осіб будуть пред'являтися до всіх учасників групи, у тому числі до активоутримувачів та бенефіціарів бізнесу.

Судова практика

У ухвалі Верховного Суду РФ від 17.10.2017 № 304-КГ17-14572 у справі про податкове правопорушення в частині невірного обчислення основних податків суд відхилив усі доводи платника податків про самостійну діяльність кожної із пов'язаних організацій. А як докази залежності до відома прийняли такі обставини:

• всі організації здійснювали один вид діяльності;



• компанії перебували за однією юридичною адресою, а своєї діяльності використовували одні й самі приміщення, матеріально-технічну базу і кадровий персонал;



• спільно зберігали бухгалтерські документи та документи щодо ведення фінансово-господарської діяльності;



• розрахункові рахунки товариств відкриті одному банку;



• правом першого підпису мали одні й самі особи та ін.

2. Якщо статут компанії дозволяє продавати та купувати дочірнім та підконтрольним організаціям невеликі пакети акцій, контролювати фактичні наслідки таких дій досить складно.

Наприклад, якщо дочірня компанія придбає 10% акцій компанії, де материнська організація вже володіє аналогічним пакетом паперів, основна компанія автоматично потрапляє до списку афілійованих осіб придбаного підприємства.

3. Дедалі частіше звучать пропозиції при банкрутстві організації знижувати на черговість будь-які вимоги афілійованих кредиторів.

Явне зловживання: особа, яка довела компанію до банкрутства, отримує відшкодування нарівні із незалежними кредиторами, які не мали контролю за боржником.

4. Недружні поглинання для придбання акцій компаній-конкурентів.

Наприклад, у разі коли покупець, якому не хочуть продавати контрольний пакет акцій, зареєструє на родича керівника окрему організацію, а той звернеться до незговірливого «продавця» з відповідною пропозицією. Простежити афілійований зв'язок «продавець» зможе лише через звітність першого покупця.

Наші рішення передбачають варіанти законного зниження податків у межах НК РФ. Не обов'язково вдаватися по допомогу афілійованих осіб, щоб не розорятися на податки.

Ми супроводжуємо найважливіші для вашого бізнесу угоди та запобігаємо фінансовим і репутаційним втратам. Інспектори не матимуть жодного шансу відкопати у діяльності вашої організації формальні чи фактичні ознаки афілійованості чи взаємозалежності.

Якщо ви вирішите обілити бізнес, наші фахівці запропонують вам найкращий варіант для нової організації бізнесу, що передбачає мінімальне податкове навантаження.

Підпишіться на оновлення блогу

Афілійовані особи: визначення, права, обов'язки та інші аспекти

Визначення «афілійовані особи» часто зустрічається в новинах про економічні злочини, угоди, повідомлення про бізнес. Поговоримо докладно про те, хто ж такі афілійовані особи, які права та обов'язки мають, яку відповідальність можуть нести.

Хто такі афілійовані особи

З англійської термін affiliate можна перекласти як "компаньйон", "філія", "відділення" або "приєднаний". Під афілійованими особами розуміються всі особи, які мають можливість впливати на управління підприємством, його роботу та стратегію. Саме афілійовані особи можуть контролювати великі угоди підприємства, приймати рішення про злиття, поглинання, закриття компаній.

У російському законодавстві немає такого ж чіткого визначення афілійованих осіб, як у країнах. У нашому законодавстві цей термін застосовується ширше. У старому законі від 1991 року №948-1 є коротке визначення афілійованих осіб, ця тема також стосується статей 20, 105.1 і 105.2 Податкового кодексу.

Усі ознаки афілійованої особи

Є чотири ознаки, за якими можна визначити афілійовану особу:

1. Громадянин має право голосу під час зборів акціонерів ВАТ та учасників ТОВ.



2. Він має пакет акцій підприємства, він співвласник.



3. Є родинні зв'язки із керівництвом підприємства. Наприклад, батько володіє однією компанією, син — іншою, вони афілійовані особи.



4. Має право призупиняти та скасовувати рішення адміністрації підприємства, виступає членом правління.

Афілійованими особами можуть виступати не лише громадяни, а й компанії. Наприклад, підприємство має 100% акцій іншої компанії. Вони афілійовані особи, тісно пов'язані між собою.

Хто може виступати афілійованою особою

Юрособи можуть бути афілійовані як з громадянами, так і іншими підприємствами. До списку входять:

• Керівники виконавчих органів юридичної особи. Генеральні директори, наприклад.



• Члени ради директорів, а також наглядових рад та колегіальних органів юридичної особи.



• Власники більш ніж 20% акцій якогось підприємства чи частки у його статутному капіталі.



• Дочірні компанії, в яких інша юрособа володіє більш ніж 20% акцій.



• Члени однієї групи осіб (про такий різновид афілійованості поговоримо нижче).

Фізичні особи можуть бути афілійовані таким чином:

• З компаніями, в яких їм належить понад 20% акцій.



• З іншими компаніями, які входять до тієї ж групи.

Групи афілійованих осіб

У ФЗ №135 «Про захист конкуренції» описано різні види груп афілійованих осіб:

• Декілька компаній, які об'єднані в одну фінансово-промислову групу. Це великі організації, наприклад, ЄВРАЗ.



• Прямі родичі - подружжя, батьки та діти, брати та сестри. Афілійованими виявляються всі підприємства, якими вони керують чи володіють.



• Юрособи та фізособи, які володіють частками у статутних капіталах або більш ніж 50% акцій організацій. Причому поділу між ТОВ та ВАТ у законодавстві немає.



• Фізособа та всі компанії, яким громадянин керує, виступаючи, наприклад, генеральним директором. Загальний керівник – це група афілійованих юрособ або ІП.



• Декілька компаній, у яких спільні члени ради директорів.



• Фізособи та юрособи, а також компанії, яким одні й ті самі особи можуть давати вказівки щодо діяльності.



• Організації, у яких понад 50% членів рад директорів було обрано на пропозицію тих самих осіб.

Права та обов'язки афілійованих осіб

Законодавство не встановлює чіткого списку прав афілійованих осіб. Вони відповідають правам інших учасників економічних, господарських відносин. Контролюючі та залежні від них фірми можуть вести діяльність разом, співпрацювати, координувати свої дії, не виходячи при цьому за рамки антимонопольного та антикорупційного законодавства.

А ось список обов'язків афілійованих осіб є:

1. Вони зобов'язані повідомляти всіх контрагентів про те, що правочин проводиться за участю зацікавленої, тобто залежної або афілійованої особи. Якщо про це не було повідомлено заздалегідь, угоду можуть скасувати.



2. Повідомляти про купівлю більш ніж 20% акцій будь-якого іншого підприємства або такої ж частки у його статутному капіталі. Стосується цієї вимоги акціонерних товариств. Протягом 10 днів після придбання такої частки акцій афілійована особа зобов'язана внести відомості про це до офіційного публікатора інформації про держреєстрацію юросіб. Буває складно простежити, як змінюється частка акцій, адже компанія, в якій афілійована особа володіє 10% акцій, могла, наприклад, купити 10% акцій іншого підприємства, в якому цій особі вже належить 10% цінних паперів. І виявляється, що поріг у 20% акцій було досягнуто, причому без участі особи, яка у результаті виявилася афілійованою.



3. Потрібно вести перелік афілійованих осіб. Як це робити, розкажемо нижче. Ведуть такі списки переважно ТОВ та акціонерні товариства, а також ті компанії, які розміщують свої акції на біржах. Списки афілійованих осіб надаються Центробанку РФ та біржі, а також розміщуються на офіційних сайтах підприємств.

Навіщо і коли потрібні відомості про афілійованих осіб

Як відомо з пункту 3 у списку обов'язків афілійованих осіб, дані про них мають бути у вільному доступі. Це потрібно, щоб усі учасники угод могли перевіряти своїх контрагентів. Крім того, афілійовані компанії зобов'язані звітувати перед державними органами, здійснюючи угоди із залежними юрособами.

Списки афілійованих осіб полегшують контроль за дотриманням антикорупційного та антимонопольного законодавства, потрібні всім акціонерам та засновникам ТОВ, а також податковим та іншим контролюючим органам.

Крім того, відомості про афілійовані особи потрібні компаніям для внутрішнього контролю та захисту від поглинань конкурентами.Наприклад, одна компанія вирішила купити акції іншої. А та не хоче стати залежною особою, яка керується першою.

Конкуренти можуть піти шляхом створення третьої компанії, яка й придбає акції другою, потім передавши їх першій. Тому дуже важливо стежити, як пов'язані між собою різні компанії, які працюють у сфері економіки, конкурують за клієнтів.

Список афілійованих осіб

Усі відкриті та закриті акціонерні товариства, а також ТОВ зобов'язані вести свої списки афілійованих осіб. Порядок приблизно однаковий:

1. Глава компанії видає наказ, яким призначає співробітника, відповідального за ведення списку. Найчастіше ним стає юрист підприємства.



2. Наказом встановлюється, як часто оновлюватимуться список афілійованих осіб. Найчастіше це роблять щорічно, після закінчення звітного періоду. Але можна встановити й інші терміни, що багато залежить від того, наскільки активно змінюються власники акцій підприємства.



3. Потрібно встановити, де зберігатиметься список афілійованих осіб підприємства та як до нього надаватиметься доступ. Наприклад, у випадку з ТОВ список зазвичай зберігають у генерального директора та надають на вимогу. А ВАТ зобов'язані публікувати список афілійованих на своєму сайті.



4. Слід зазначити особу, яка має право підписувати список. Найчастіше перелік афілійованих із компанією осіб підписує керівник підприємства.

Форма списку афілійованих осіб може бути вільною, але в документі завжди містяться всі реквізити підприємства, а також подія, яка стала причиною афілійованості, наприклад, купівля акцій та її дата.

Можна вести список афілійованих осіб у вигляді таблиці, де крім самих назв, подій, що стали причиною афілійованості та їх дат, будуть вказані розміри часток у статутному капіталі та загальна кількість акцій, що належать різним фіз- та юрособам.

Відповідальність афілійованих осіб

Є шість видів відповідальності, яку несуть афілійовані особи:

1. За ненадання інформації про афілійованість. В даному випадку особа буде зобов'язана компенсувати завдані збитки та втрачену вигоду, які були заподіяні сторонній компанії через афілійованість.



2. За відсутність списку афілійованих осіб. Згідно зі статтею 13.25 КоАП Росії, за таке порушення посадовцю загрожує штраф у розмірі не більше 5 тисяч рублів, а юридичній особі - до 300 тисяч рублів.



3. За порушення, допущені в ході угод із заінтересованими особами. Приховування цієї інформації може спричинити скасування угоди.



4. За порушення ціноутворення. Податкові органи завжди суворо контролюють усі угоди з продажу товарів та послуг між взаємозалежними компаніями. Не можна допускати заниження ціни для своєї афілійованої особи. Або, навпаки, завищення цін завдяки зв'язкам між різними підприємствами. Тому контролюючі органи порівнюють ціни за угодами між афілійованими особами з ринковими, з вартістю попередніх аналогічних угод та рентабельністю закупівлі чи продажу. У разі порушення ринкового ціноутворення афілійованим особам загрожує штраф.



5. За виведення активів з афілійованих компаній, щоб їх навмисно збанкрутувати. За такими порушеннями також стежать податкові органи.Їх насторожить, якщо під час проведення податкової перевірки була зареєстрована нова афілійована юрособа, у компаній при цьому збігаються адреси, у нової фірми різко зросли активи, а у старої зменшилися, співробітники переходять з однієї компанії до іншої тощо. Такі ознаки виведення активів також спричинять ретельну перевірку та накладення штрафних санкцій за спробу навмисного банкрутства.



6. За несплату податків через виведення активів згідно з пунктом 2 статті 45 Податкового кодексу.

Відповіді на запитання про афілійованих осіб

Відповімо на деякі питання про афілійованих осіб.

Питання №1. Чим афілійовані особи відрізняються від взаємозалежних?

Власне, взаємозалежні особи – це різновид афілійованих. Такими визнаються компанії, які пов'язані загальними власниками, видами діяльності тощо. Але взаємозалежною компанія може визнати себе добровільно, а бути визнаною афілійованою лише за ознаками, які були перераховані в цій статті.

Питання №2. Якщо я, як генеральний директор компанії, яка виявилася на межі банкрутства, викупив у неї дві машини за ціною, нижчою від ринкової, чи можуть податківці скасувати цю угоду?

До 2016 року такі угоди скасовувалися лише в рамках процедури банкрутства і якщо ціна купівлі була помітно нижчою від ринкової. Але тепер діють поправки до статті 45 Податкового кодексу, згідно з якими відповідальність за компанію-неплатника податків несуть і юридичні особи, і фізособи. Тому покупку автомобілів гендиректором можуть вважати спробою вивести майно компанії на користь афілійованої особи. І змусять компенсувати ринкову вартість автомобілів за рахунок сплати податків.

Питання №3. Я індивідуальний робити, а моїй дружині належать 25% акцій одного підприємства. За результатами тендеру, я став постачальником товарів для фірми, акціями якої володіє моя дружина. Чи будуть якісь проблеми, пов'язані з тим, що ми з нею афілійовані особи? Жодних преференцій у тендері мені не належало, я як ІП переміг чесно.

Так, такі угоди належать до діяльності афілійованих осіб та викликають пильну увагу податкових органів. Будуть перевірені умови тендеру, ціни постачання зрівняють із ринковими. Якщо жодних порушень не буде виявлено, то угода може відбутися.

Висновок

Афілійованими можуть виявитися різні компанії та їх керівники, власники, власники частини акцій. Для афілійованих осіб найважливіше — суворо дотримуватися законодавства у сфері ринкової конкуренції та ціноутворення, не використовувати взаємозалежність з метою уникнення податків.

Афілійованими можуть бути цілі групи осіб та угоди між ними завжди привертають більшу увагу податкових та інших контролюючих органів.