Незалежна гарантія: поняття, переваги та застосування

Починаючи з 1 січня 2022 року, термін банківська гарантія було замінено на незалежну гарантію. Її можуть видавати не лише банки та інші кредитні установи, а й комерційні організації. Розповідаємо, що таке незалежна гарантія, як працює, чим відрізняється від інших варіантів забезпечення зобов'язань, як оформити та скільки діє.

Що таке незалежна гарантія

Визначення незалежної гарантії міститься у статті 368 ЦК України. Це один із способів забезпечення виконання зобов'язань, за яким відповідає гарант. Якщо боржник (принципал) порушить умови договору та зірве угоду, кредитор (бенефіціар) зможе отримати свої гроші від поручителя.

Таким чином, гарантія є, по суті, страховкою замовника від несумлінних дій виконавця в ході проведення муніципальних чи державних закупівель. Цей механізм забезпечувальних заходів вважається надійним способом повернення боргу кредитору. Оскільки гарант зобов'язаний виконати вимогу незалежно від дійсності зобов'язання, що забезпечується (пункт 1 статті 368 ДК РФ).

Хто може бути гарантом?

Виступати у ролі гаранта може будь-яке комерційне підприємство. Як правило, це банки, які відповідають встановленим вимогам (Постанова Уряду РФ від 20.12.2021 N 2369) та включені до спеціального переліку Мінфіну. Але цей список лише банками не обмежений. Брати він функції гаранта можуть та інші комерційні організації. Наприклад, фонди сприяння кредитуванню, корпорація розвитку «ВЕБ.РФ», Євразійський банк розвитку.

Сторони-учасники незалежної гарантії

У цій угоді беруть участь три сторони. Це такі особи:

• Принципал (виконавець) – тобто боржник, який вимагає незалежну гарантію для забезпечення своїх зобов'язань. Виступати у ролі принципала можуть як звичайні фізособи, і підприємства.
• Бенефіціар (замовник) – він кредитор. На його користь оформляється незалежна гарантія, за якою за необхідності може отримати гроші. Як і боржник, бути за гарантією бенефіціаром може організація чи громадянин.
• Гарант – це особа, яка видає незалежну гарантію і має виплатити кредитору зазначену у ній суму. Зазвичай гарантом є банк чи інша кредитна установа. Але й інша комерційна організація (пункт 3 статті 368 ДК РФ). Наприклад, стати гарантом може засновник сторони-боржника.

Відповідно до вимог цивільного законодавства, вимагати виплату боргу замовник має право за умови настання обставин, передбачених гарантією (пункт 4 статті 368, пункт 1 статті 374 ДК РФ). Що це за причини? Найчастіше до таких обставин належить порушення виконавцем зобов'язань щодо угоди з кредитором. Але гарантійну суму можуть виплатити і в інших випадках, зовсім не пов'язаних із порушенням зобов'язань. Наприклад, за умов гарантії можна зазначити, що її виплата належить під час продажу засновниками принципала (виконавця по угоді) частки у статутному капіталі третій особі.

Яка інформація має бути відображена у гарантії

Відповідно до норм пункту 4 статті 368 ДК РФ у незалежній гарантії обов'язково повинні бути наведені такі відомості:

• дата видачі гарантії;
• термін дії;
• бенефіціар, гарант та принципал;
• основне зобов'язання, забезпечене гарантією;
• грошова сума до виплати чи порядок її визначення;
• обставини за яких виплачуються кошти.

Крім того, у гарантії може бути умова про зменшення або збільшення її суми у разі настання певної події чи строку.

Коли застосовується

Незалежна гарантія вважається зручним способом забезпечення зобов'язань боржником.

• У договірній області – задля забезпечення зобов'язань щодо сплати авансів чи поточних розрахунків по угоді.
• У податковій області – у разі виконання зобов'язань у межах використання відстрочок чи розстрочок зі сплати податків, при відшкодуванні ПДВ, перерахунку страхових внесків, акцизів та ін.
• У митній області – під час оплати митних платежів, які є обов'язковими під час переміщення товарів кордону.
• У тендерній галузі – у рамках проведення тендерів згідно із Законом № 44-ФЗ та 223-ФЗ для підтвердження фінансової спроможності виконавця чи підрядника.

Відмінності, переваги незалежної гарантії

У порівнянні з банківською гарантією цей варіант забезпечення зобов'язань передбачає можливість звернення та в інші організації. у цьому, що з гаранта немає права заперечувати вимог кредитора (пункт 2 статті 370 ДК РФ) Отже, сторона-гарант не зможе ухилитися від виплати коштів за дотримання передбачених умов.

Що стосується, коли боржник поступається вимога до гаранту, а кредитор звертається по виплату, проводити заліки за загальним правилам гарант немає права (пункт 3 статті 370 ДК РФ). Спочатку потрібно виплатити гарантійну суму, а вже потім стягувати борг із кредитора.

Зверніть увагу! Відповідно до норм пункту 1 статті 377 ДК РФ гарант виплачує кредитору кошти у межах тієї суми, що зазначена у незалежній гарантії. Навіть якщо борг набагато більший, виплата відбувається у зазначених межах. У той самий час поручитель має погасити всю заборгованість (пункт 2 статті 363 ДК РФ).

Як отримати незалежну гарантію

Для оформлення незалежної гарантії необхідно подати документи до банку чи іншої організації. Перелік бланків, як правило, стандартний і включає:

• Анкету та заяву на отримання гарантії – за формами гаранта.
• Копії установчої документації – надається статут, установчий договір, інші форми за потребою.
• Копію наказу та рішення про призначення директора на посаду.
• Паспорт керівника та засновників підприємства.
• Копії бухгалтерських (фінансових) звітів протягом останніх звітних періодів.
• Копії податкових декларацій за останній період для ІП.
• Довідку про відсутність заборгованості із ІФНС.
• Довіреність – потрібно подати, якщо від імені принципала діє його представник.
• Картку юрособи або ІП – у ній зазначаються найменування/ПІБ, адреса компанії/ІП, реквізити розрахункового рахунку.

Після звернення банк розглядає заявку, перевіряє звітність принципала та виносить рішення.Якщо організація або підприємець вчасно сплачує податки, здає звітність, не має збитків та прострочок щодо платежів до ІФНС та фондів, не включена до реєстру недобросовісних постачальників, швидше за все, рішення буде винесене позитивне. наявності заборгованості перед державою за бюджетними та позабюджетними платежами, відображення збитків у бухгалтерської звітності. Усі ці та деякі інші ознаки вказують на нестабільне фінансове становище принципала, свідчать про неблагонадійність.

Щоб підвищити шанси на схвалення, потрібно дуже уважно підійти до питання подачі документів. що гарант може легко перевірити всю зазначену інформацію та відмовити у видачі гарантії при виявлення невідповідностей у даних.

Термін дії

Такий термін принципал вказує самостійно під час подання заяви на оформлення гарантії.

• Щонайменше один місяць з моменту закінчення подання заявки – при забезпеченні заявки.
• Має перевищувати термін виконання зобов'язань хоча б на один місяць – при виконанні контракту.

Зверніть увагу! Вказати індивідуальний термін може замовник у документації чи умовах тендеру.

Що таке незалежна гарантія?

Незалежна гарантія — забезпечувальний захід за договором: гарант повинен виплатити певну суму, якщо сторона угоди, яку він поручився, не виконала своїх зобов'язань.

Припустимо, у компанії заарештували рахунки, і вона не змогла розрахуватися за отримані товари. Якщо фірма раніше уклала договір про надання незалежної гарантії, наприклад, з банком, то постачальник зможе отримати гроші від цього гаранта. Пізніше компанія поверне гаранту борг.

Поняття незалежної гарантії закріплено у Цивільному кодексі Росії. Крім того, хто видає гарантію (гаранта), виділяють також принципала - особу, яка просить видати гарантію про виконання своїх зобов'язань; та бенефіціара — особа, якій належить виплата за договором незалежної гарантії.

Надати незалежну гарантію можуть банки та інші комерційні організації. Закон майже не регулює відносини між гарантом і принципалом, у тому числі залишає відкритим питання про те, чи потрібно за видачу гарантії виплачувати винагороду.

Зобов'язання гаранта може полягати у сплаті грошей, а й у передачі акцій, облігацій чи речей, визначених родовими ознаками, тобто замінних (наприклад, 2 тонни пшениці, 100 літрів солярки, 250 дощок певного розміру).

Приклад вживання на «Секреті»

«Замовник оголошує закупівлю, у документації якої прописано вимогу надати забезпечення заявки на рахунок замовника. Після одержання грошей замовник зникає. Як все має бути згідно із законом (наприклад, за 223-ФЗ)? Забезпечення заявки – банківська гарантія, а з 1 січня 2022 року – незалежна гарантія (видаватиметься затвердженими організаціями) або кошти постачальника, які блокуються на спецрахунку як гарантія його участі та достовірності наданої інформації».

(Директор академії продажів групи електронних майданчиків ОТС Юлія Романова - про шахрайські схеми в російських тендерах.)

Помилки у вживанні

Незалежну гарантію слід відрізняти від банківської гарантії та від поруки. До 2015 року у російському законодавстві використовувався термін «банківська гарантія». Потім його переглянули та розширили, тепер банківська гарантія – це вид незалежної гарантії, яку видають кредитні організації (банки). Незалежну гарантію може надати будь-яка комерційна організація, у деяких випадках (наприклад, під час роботи з держзакупівлями) список таких компаній затверджують окремо.

Якщо гарантію видав не банк і не комерційна організація, а, наприклад, приватна особа, до неї застосовуються правила договору поруки. На відміну від гаранта, поручитель несе перед кредитором солідарну відповідальність за зобов'язаннями боржника.

Нюанси

Договір незалежної гарантії укладають письмово. У документі слід зазначити у тому числі:

• всіх учасників угоди – гаранта, принципала, бенефіціара;
• зобов'язання, виконання яким забезпечується гарантією;
• суму, яку має виплатити гарант;
• обставини, у разі настання яких необхідно виплатити гроші.

За умовчанням вимоги за договором необхідно виконати протягом 5 днів. Сторони угоди можуть збільшити цей термін максимум до 30 днів. Гарант може призупинити платіж на 7 днів, якщо «має розумні підстави вважати», що:

• йому надали недостовірні документи;
• не виникла обставина, за якої він зобов'язаний виплатити гроші;
• основне зобов'язання принципала, на яке видавалася незалежна гарантія (наприклад, зобов'язання поставити вагон фініків), недійсне;
• Бенефіціар прийняв товари або послуги (той же вагон фініків) без будь-яких заперечень.

Незалежна гарантія: поняття, переваги та застосування

Звертайтеся у форму онлайн-питання або дзвоніть по телефону гарячої лінії.

Що таке незалежна гарантія

Відповідно до статті 368 Цивільного кодексу Російської Федерації, незалежна гарантія - це один із способів забезпечення виконання зобов'язань. І тут відповідальність у виконанні умов договору та угоди несе гарант.

Якщо боржник (принципал) не виконає своїх зобов'язань, кредитор (бенефіціар) зможе отримати компенсацію від поручителя. Таким чином, гарантія є страховкою замовника від несумлінних дій виконавця під час проведення муніципальних чи державних закупівель.

Цей механізм забезпечувальних заходів вважається надійним способом повернення боргу кредитору, оскільки гарант зобов'язаний виконати вимогу незалежно від дійсності зобов'язання, що забезпечується (пункт 1 статті 368 ДК РФ).

Де використовують

Незалежна банківська гарантія — це обіцянка банку чи фонду заплатити гроші за компанію, якщо та не виконає своїх зобов'язань за контрактом.

На відміну від звичайної гарантії банківська гарантія працює окремо від основного договору. Навіть якщо основні умови договору ще не порушені, банк все одно виплатить гроші, якщо в документах зазначено, що він має це зробити.

Де використовується така гарантія?

у міжнародній торгівлі;
у великих проектах;
У державних закупівлях та комерційних тендерах.

Все це пов'язано з високим ризиком того, що одна із сторін контракту не виконає своїх зобов'язань.

Хто може бути гарантом?

Гарантом може бути будь-яка комерційна організація, яка відповідає встановленим вимогам і включена до спеціального переліку Міністерства фінансів. Зазвичай, такими організаціями є банки, але це не єдиний варіант.

Крім банків, функції гаранта можуть виконувати фонди сприяння кредитуванню, державна корпорація розвитку «ВЕБ.РФ» та Євразійський банк розвитку.

Сторони-учасники незалежної гарантії

У цій угоді беруть участь три сторони:

* **Принципал** (виконавець) — це боржник, який просить незалежну гарантію, щоб забезпечити свої зобов'язання. Принципалом може бути як фізична особа, і організація.

* **Бенефіціар** (замовник) - це кредитор, на користь якого оформляється незалежна гарантія. Якщо виникне потреба, він може отримати гроші за цією гарантією. Як і боржник, бенефіціаром за гарантією може бути як організація, і громадянин.

* **Гарант** — це особа, яка видає незалежну гарантію та зобов'язується виплатити кредитору суму, зазначену в гарантії. Зазвичай гарантом є банк або інша кредитна установа. Однак у деяких випадках гарантом може бути й інша комерційна організація (відповідно до пункту 3 статті 368 ЦК України). Наприклад, гарантом може стати засновник сторони-боржника.

Яка інформація має бути відображена у гарантії

Відповідно до норм пункту 4 статті 368 Цивільного кодексу Російської Федерації, у незалежній гарантії обов'язково мають бути зазначені такі відомості:

* дата видачі гарантії;
* Термін дії;
* інформація про бенефіціар, гарант і принципал;
* інформація про основне зобов'язання, забезпечене гарантією;
* сума коштів, яка має бути виплачена, або порядок її визначення;
* обставини, у яких мають бути виплачені кошти.

Крім того, гарантія може включати умову про зменшення або збільшення її суми у разі настання певної події або терміну.

Коли застосовується

Незалежна гарантія - це зручний спосіб забезпечення зобов'язань боржником, тому вона широко застосовується у різних сферах:

* У договірній області - для забезпечення зобов'язань зі сплати авансів або поточних розрахунків по угоді.
* У податковій області - при виконанні зобов'язань у рамках використання відстрочок або розстрочок зі сплати податків, відшкодування ПДВ, перерахування страхових внесків, акцизів та інших платежів.
* У митній області - під час оплати митних платежів, які є обов'язковими при переміщенні товарів через кордон.
* У тендерній області - у рамках проведення тендерів за Законами № 44-ФЗ та 223-ФЗ для підтвердження фінансової спроможності виконавця або підрядника.

Відмінності, переваги незалежної гарантії

На відміну від банківської гарантії, незалежна гарантія дає можливість звернутися за виплатою у банку, а й у інші організації. Вона не залежить від зобов'язань, що забезпечуються, тому кредитор може отримати виплату навіть у разі визнання договору з виконавцем недійсним (згідно з пунктом 1 статті 368 Цивільного кодексу Російської Федерації).

Ще одна перевага незалежної гарантії у тому, що гарант немає права заперечувати проти вимог кредитора (пункт 2 статті 370 ДК РФ).Це означає, що сторона-гарант не зможе ухилитися від виплати коштів, якщо буде дотримано всіх передбачених умов.

Якщо боржник поступається вимогу до гаранту, а кредитор звертається по виплату, гарант немає права проводити заліки за загальним правилам (пункт 3 статті 370 ДК РФ). Спочатку необхідно виплатити гарантійну суму, а лише потім уже стягувати борг із кредитора.

Як отримати незалежну гарантію

Для оформлення незалежної гарантії вам потрібно буде надати документи до банку чи іншої організації. Зазвичай потрібен наступний набір документів:

1. Анкета та заява на отримання гарантії, які потрібно заповнити за формою, наданою гарантом.
2. Копії установчих документів, таких як статут та установчий договір, а також інших документів, якщо це необхідно.
3. Копія наказу та рішення про призначення директора.
4. Паспорт керівника та засновників компанії.
5. Копії бухгалтерських (фінансових) звітів за останні звітні періоди.
6. Копії податкових декларацій за останній період для індивідуальних підприємців.
7. Довідка про відсутність заборгованості із податкової інспекції.
8. Довіреність, якщо від імені принципала діє представник.
9. Картка юридичної особи або індивідуального підприємця, в якій зазначено найменування/ПІБ, адресу компанії/ІП та реквізити розрахункового рахунку.

Термін дії

Термін дії гарантії визначається замовником самостійно під час подання заявки. Зазвичай період гарантії залежить від способу забезпечення і може бути:

— не менше одного місяця з моменту закінчення подання заявки, якщо заявку було забезпечено;
— більше терміну виконання зобов'язань хоча б на один місяць, якщо контракт уже виконано.

Важливо, що замовник може вказати індивідуальний термін у документації чи умовах тендеру.

Документи

Кожен банк має свої вимоги до складу документів для отримання банківської гарантії. Залежно від статусу заявника, кредитна установа може запитати:

- Заява на отримання гарантії;
- Установчі документи;
- Статутні документи;
- Бухгалтерську звітність;
- договір з організацією-виконавцем;
- Конкурсну документацію;
- Документи керівних осіб і так далі.

Щоб дізнатися точний список необхідних документів, рекомендується заздалегідь звернутися до інформаційного розділу сайту банку або безпосередньо до співробітників.